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Il reato di evasione è disciplinato dall'art. 385 c.p., in cui il bene salvaguardato a livello giuridico è il rispetto delle prescrizioni giudiziarie da parte del giudice, fondandosi sulla legittima conformità della circostanza di carcerazione del soggetto.
La norma non definisce in termini giuridici il termine di "evasione", infatti sostiene: << Qualunque soggetto, che viene sottoposto ad arresto o trattenuto in maniera legale per un reato, se commette un reato di evasione viene condannato con...>>, da ciò si rileva che la circostanza di privazione dello status di libertà si configura per mezzo di una prescrizione legittima e promulgata dalla legge non solo di carattere sostanziale ma anche in termini di procedura, per cui se è mancante anche soltanto di una sola circostanza non si compie il reato di evasione per assenza di elementi legittimi e costituzionali.
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Il reato in questione viene a configurarsi non solo quando si evade da strutture carcerarie, ossia vengano messe in atto quelle situazioni fisiche e intellettuali che non considerano la sentenza passata in giudicato con cui viene stabilita una condanna di detenzione che sottrae la persona del proprio stato di libertà fisica, anche in differenti circostanze che stabiliscano per il soggetto passivo un mero obbligo di “facere” che ne condizionino l'estrinsecazione effettiva del comportamento.
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L’elemento caratterizzante della custodia cautelare conduce ad una riproduzione della questione sottointesa in quanto la tipologia della custodia cautelare domiciliare va posta in applicazione non solo come sentenza, ma pure come tipologia cautelativa.
Tutto ciò determina la necessitò di un’inchiesta differente tra le due forme, soprattutto in merito al fattore psicologico. La custodia cautelare domiciliare è quella forma che grava, come qualunque altra tipologia coercitiva, sullo stato di libertà fisica, o di spostamento personale, ed in effetti comporta anche una privazione della libertà di circolare e di soggiornare in qualsiasi luogo del territorio nazionale e anche di espatriare.
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Per la sua applicazione devono essere presenti i seguenti presupposti: 1. gravità del reato. Deve trattarsi di un delitto, in quanto le forme cautelari non vengono considerate per le contravvenzioni. La gravità del delitto proviene dalla prescrizione che viene stabilita: ergastolo o sentenza che oltrepassi i tre anni (artt. 280 e 281).
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Le custodie cautelari che vengono attuate in modo temporaneo nel corso del procedimento presumono una diagnosi di concreta punibilità del reato e, quindi, l’assenza di ragioni che possano dare giustificazione o annullare il reato o la sentenza e anche il probabile diniego di sospensione della condanna. 2. Importanti elementi di colpa (art.273, co.1, c.p.p.).
Queste prove derivano dagli esiti delle inchieste preliminari, che pure se non danno degli indizi idonei e certi, tuttavia sono capaci di non dare indizi semipieni o indiziari. 3. Bisogni di cautela (art.274 c.p.p.). Di cui almeno uno deve sussistere, derivanti da: • pericoli di inquinamento delle prove(art274 lett.a).
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L’intenzione è quella di salvaguardare le prove, in modo tale che le stesse non siano modificate o cancellate, principalmente durante le inchieste a livello preliminare; • pericolo di fuga (art.274 lett.b). Qualora si è dinanzi al rischio che il soggetto su cui si fanno delle inchieste ostacoli il processo o sfugga all’applicazione della sentenza.
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Il pericolo di fuga non giustifica la prescrizione della custodia nel caso in cui viene stabilita una sentenza che ha una durata che non oltrepassa i due anni di carcere; • pericolo di reiterazione dei reati (art.274 lett.c).
Trattasi di un bisogno di tutela di carattere sociale in un esteso spettro di difesa comune relativa alla reale condizione che la persona commetta gravi atti di violenza o contro la nostra costituzione o per conto della criminalità organizzata ossia della medesima tipologia del reato per cui si avanza a titolo giudiziario.
Nel dettaglio, per l’attuazione degli arresti domiciliari il limite di punibilità del reato arriva fino a 4 anni. Diversa è la circostanza che prescrive l’applicazione di una detenzione, da scontare non nelle strutture circondariali ma mediante forme cautelari domiciliare, la quale non si riferisce a quanto rappresentato e rappresenta soltanto una tipologia di riscatto della sentenza in un luogo differente dal carcere.
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Il riscatto della condanna nella propria casa può essere stabilito sia dal giudice che emana la sentenza che dal giudice che tramuta l’applicazione della precedente tipologia cautelare carceraria, nel caso di una riduzione dell’applicazione della sentenza, ovvero come carico di sentenza meno affittiva o di una tipologia alternativa a quella del carcere, nell’ipotesi in cui si presentano i requisiti utili in base a ciò, così come previsti dalla legge ed evidenziati dalla giurisprudenza.